Società consortile
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Le Società Consortili sono disciplinate dall’art. 2615-ter Codice Civile (di seguito “c. c.”) a norma del quale “le società di cui al Libro V, Titolo V e Capo III possono assumere come oggetto sociale gli scopi indicati nell’art. 2602 c. c.”. Pertanto, le disposizioni normative che disciplinano le società consortili sono da un lato quelle di cui agli artt. 2291 e seguenti del c.c. che disciplinano le società commerciali; dall’altro quelle del consorzio, concepito come una organizzazione, tra imprenditori dello stesso ramo o di attività connesse, che si costituisce per la disciplina o per lo svolgimento di determinate fasi delle rispettive imprese.
Il principio fondamentale, valido per tutti i tipi di società è quello fornito dall’art. 2247 c.c. che descrive il contratto di società come quello stipulato tra due o più persone che conferiscono beni o servizi per l’esercizio in comune di una attività economica allo scopo di dividerne gli utili. Tuttavia, la finalità lucrativa, tipica del contratto di società, che consiste nella divisione degli utili, riguarda soltanto le società lucrative, che assumeranno di volta in volta la veste di società semplici, società in nome collettivo, società in accomandita, società per azioni o società a responsabilità limitata costituite appunto a scopo di lucro.
Con il contratto di consorzio ex art. 2602 c.c., invece, più imprenditori pongono in essere un’organizzazione comune per la disciplina o lo svolgimento soltanto di determinate fasi delle rispettive imprese. Quindi, nel consorzio mancano gli elementi caratteristici delle società, infatti, questo non svolge un’attività d’impresa, ma mette in comune singole fasi parziali delle attività delle imprese consorziate partecipanti, oppure realizza un coordinamento delle attività delle singole imprese o una limitazione della concorrenza, etc.. In sostanza, le singole attività d’impresa finalizzate alla produzione di utili restano proprie e individuali di ciascun consorziato, perché il consorzio non mira a produrre dei guadagni da distribuire ai soci ma mira a mantenere, e possibilmente far aumentare, il reddito dell’attività dei singoli imprenditori .
L’organizzazione comune, poc’anzi descritta, può assumere la forma di una società di tipo commerciale che svolge un’attività per i consociati e non ha necessariamente scopo di lucro: si tratta delle società indicate dall’art. 2615 c.c. che come oggetto sociale possono avere lo scopo consortile dell’art. 2602 c. c..
Con il contratto di società costitutivo di un consorzio tra imprenditori, si delinea un’organizzazione comune istituzionalmente chiamata a regolare o a svolgere “determinate fasi” dell’attività degli imprenditori consorziati. La società consortile potrà anche essere un consorzio con attività esterna, sul modello fornito dall’art. 2612 c.c., e perciò può svolgere “un’attività con i terzi”, perseguendo risultati di contenimento dei costi imprenditoriali e di incremento dei profitti di impresa senza per questo perseguire in senso tecnico uno scopo lucrativo . Pertanto, le società consortili possono non avere come scopo la divisione di utili e spesso vi sono leggi speciali che configurano particolari fattispecie di società (di regola nella forma delle società per azioni) che pur avendo la forma giuridica della società lucrativa, tuttavia, istituzionalmente escludono qualsiasi scopo di divisione di utili (il lucro in senso soggettivo), e talvolta escludono anche la finalità di conseguire un utile di impresa (il lucro in senso oggettivo): si tratta comunque di norme che operano in via di eccezione . In conclusione, nelle società consortili, la distribuzione di utili può essere prevista soltanto in via eccezionale e del tutto marginale .
Un esempio di modulo organizzativo costituito da più imprese collegate, coordinate e raggruppate tra loro è costituito dai c.d. consorzi stabili tra imprese di costruzioni per partecipare agli appalti ed alle concessioni di lavori pubblici. Si tratta sia di consorzi ex art. 2602 c. c. sia di società consortili ex art 2615ter c.c., che quando si aggiudicano un appalto, lo fanno per conto e nell’interesse delle imprese socie e consorziate, tra le quali il lavoro viene ripartito, o dalle quali riceve le risorse di produzione e alle quali trasferisce sempre il rischio d’impresa.
Per quanto riguarda l’orientamento della giurisprudenza, sulla compatibilità tra le regole che disciplinano i diversi tipi di società commerciali e la causa ex art. 2615 ter della società consortile, è pacifico che “…l’assunzione, da parte di una società a responsabilità limitata, di un oggetto sociale permeato dallo scopo consortile legittima l'introduzione nell'atto costitutivo di clausole derogatorie rispetto alla disciplina tipica della società a responsabilità limitata…” (Tribunale Alba, 05.06.1997, Soc. centro revisioni Roero). Tuttavia, la Cassazione ha posto dei limi a tale deroga, infatti “…in materia di società consortile costituita secondo il tipo delle società di capitali (nella specie, S.r.l.), la causa consortile può comportare la deroga delle norme che disciplinano il tipo adottato, qualora la loro applicazione sia incompatibile con profili essenziali del fenomeno consortile, fermo restando che siffatta deroga non può giustificare lo stravolgimento dei principi fondamentali che regolano il tipo di società di capitali scelto, al punto da renderlo non più riconoscibile rispetto al corrispondente modello legale…”, tra i principi inderogabili rientra quello di cui all'art. 2472 c.c., primo comma, in virtù del quale nella S.r.l. per le obbligazioni sociali risponde soltanto la società con il suo patrimonio (ad eccezione del caso disciplinato dall'art. 2497, secondo comma, c.c.) con conseguente inapplicabilità alla società consortile a responsabilità limitata dell'art. 2615, secondo comma, c.c. che, in materia di consorzi con attività esterna, prevede la responsabilità solidale dei singoli consorziati con il fondo consortile per le obbligazioni assunte dagli organi del consorzio, salvo che la responsabilità dei consorziati sia prevista da specifiche norme, come nel caso di società consortile a responsabilità limitata appaltatrice di lavori pubblici (vedi Cass. civ., sez. I, 04.01.2005, n. 122 e Cass. civ., sez. I, 27.11.2003, n. 18113).
Per quanto riguarda la normativa applicabile alle società consortili, parte della giurisprudenza di merito rinvia alle “…norme specificamente disciplinanti il tipo societario di volta in volta prescelto…” (cfr. Corte d'Appello Venezia, 11.12.1997, Cons. trasp. Padovani autobus). Ad esempio, “…i soci di una società a responsabilità limitata consortile mantengono la responsabilità limitata per le obbligazioni sociali, caratteristica del tipo di società prescelto; e non assumono il regime di responsabilità proprio dei consorzi neppure se l'atto costitutivo preveda a loro carico l'obbligo di versare contributi in denaro…” (Tribunale Alba, 05.06.1997, Soc. centro revisioni Roero). Mentre, altra parte peraltro minoritaria, ritiene che “…le disposizioni poste in materia di consorzio e non quelle in materia di società, compreso l'istituto del recesso, devono ritenersi applicabili al consorzio costituitosi nella forma di società commerciale. Ne consegue che la delibera di assemblea straordinaria di una società consortile a responsabilità limitata con cui viene ridotto il capitale sociale, affinché possano essere rimborsate le quote sociali di soci receduti per cause distinte da quelle di cui all'art. 2437 c.c., non deve ritenersi omologabile…” (Tribunale Padova, 16.10.1997, Cons. trasp. Padovani autobus).
Infine, in relazione allo scopo di lucro della società consortile, la giurisprudenza sostiene che la società consortile possa “…costituirsi anche in assenza del perseguimento dello scopo di lucro; in tal caso, infatti, ai sensi dell'art. 2602, la causa giuridica del contratto è quella del consorzio…” (Corte d'Appello Ancona, 10.11.1980, Ist. elettronico qualità ind. ). Inoltre, anche nelle ipotesi in cui partecipino enti pubblici (non imprenditori) e sia prevista espressamente in statuto la mancanza di scopo lucrativo, l'atto costitutivo di una società consortile a responsabilità limitata deve essere comunque omologato ed iscritto nel registro delle società (Corte d'Appello Venezia, 28.06.1990, Soc. consortile mercato agro alimentare Padova).
